近日，中国裁判文书网公布一则刑事裁定书，引发法律人士关注。安徽蚌埠一名68岁老汉凌晨进入女邻居的出租房屋中，用手伸进她的衣服里摸其腰部进行猥亵。女邻居被惊醒后，老汉离开。第二天，女邻居报警。
此案经公安机关侦查后，检察院以强制猥亵罪进行指控，但一审法院虽然认定了老汉有猥亵行为，却以非法侵入住宅罪判处拘役五个月。案件判决后，检察院进行了抗诉，认为已经构成强制猥亵犯罪的既遂。不过，最终中级人民法院还是裁定，裁定驳回抗诉，维持原判。
此案中，既有非法侵入住宅行为，又有强制猥亵的行为，为何不是数罪并罚？根据法律规定，强制猥亵罪重于非法侵入住宅罪，那么法院选择的是从一重处罚吗？扬子晚报记者采访了相关法律界人士。
睡觉感觉腰凉，一看是邻居在摸她
从裁定书可知，2019年2月，安徽怀远县的李娟在家里卧室带孩子睡觉，突然感觉腰右侧有点凉被惊醒，她翻身后看见邻居王军正在用手摸自己。李娟吓得惊叫一声，然后质问对方到底是怎么进来的。王军见对方醒来，将手缩了回去，说了一句“我走”，然后他就走了。
李娟的丈夫外出打工，自己带孩子在这租房子住还没几天。事情发生后，她没敢继续在家睡觉，打电话让亲戚接去了。第二天，张娟报了警。
王军今年68岁，他在被警方调查时供述，前一天去李娟家转了一次，看她家的卧室在哪里，准备晚上到她家摸摸她，调戏她一下。
当天凌晨3点左右醒来后，王军穿上衣服带着帽子就去了张娟家，用手将门推开后，进入卧室走到床边，就伸手朝床上摸，但具体摸到身上哪个部位他也不清楚。他表示就是想摸摸，调戏一下，没想和李娟发生性关系。
一审法院：是猥亵但属于中止，判非法侵入住宅罪
2月26日，王军因涉嫌非法侵入住宅罪被怀远县公安局刑事拘留，3月6日被怀远县人民检察批准逮捕， 7月25日被怀远县人民法院取保候审。在这过程中，王军与李娟达成谅解书，取得了她的谅解。
安徽省怀远县人民法院审理认为，王军采取深夜非法进入住宅的方法实施了摸妇女腰的猥亵行为，其行为已构成非法侵入住宅罪。王军在实施猥亵过程中主动放弃可以继续实施猥亵的行为，成立犯罪中止，应当免除处罚。
王军为了实施猥亵行为，深夜非法侵入他人住宅，其行为构成非法侵入住宅罪，应以非法侵入住宅罪定罪处罚，公诉机关指控的事实成立，罪名不能成立。被告人王军当庭认罪，系初犯、偶犯，犯罪时年龄已满六十五周岁，对被害人进行了赔偿，取得了谅解，有酌定的从轻处罚情节。最终判决，王军犯非法侵入住宅罪，判处拘役五个月。
检察院抗诉：猥亵行为不属于中止，法院定性量刑都错误
一审宣判后，怀远县检察院进行了抗诉，蚌埠市检察院支持了怀远县检察院的抗诉意见。
检察院认为，本案的行为不属于中止，一审法院属于认定事实不清，适用法律错误。强制猥亵罪属于行为犯，被告人王军已经着手实施，就已经构成强制猥亵犯罪的既遂，一审认定庞某某的强制猥亵行为构成犯罪中止，
同时，检察院还指出，本案中非法侵入住宅行为与猥亵行为构成手段与目的的牵连行为，应当按照择一重罪处罚。而根据法律规定，强制猥亵罪重于非法侵入住宅罪，故一审适用法律错误，量刑不当。
中级人民法院裁定：驳回抗诉，维持原判。
安徽省蚌埠市中级人民法院也认为，强制猥亵罪重于非法侵入住宅罪。但觉得王军实施的强制猥亵的犯罪情节相对较轻，刚刚接触到被害人的身体就因被害人惊醒而放弃了犯罪，强制猥亵行为尚未完全展开。
相反，王军为猥亵被害人，趁凌晨3时人们熟睡之机，非法闯入被害人的住宅，严重妨碍了被害人的居住安全与生活安宁，已完成了非法侵入住宅犯罪所要求的所有行为。
故就本案而言，王军实施的非法侵入住宅罪的犯罪情节重于强制猥亵罪。一审以非法侵入住宅罪定罪处罚并无不当。最终裁定，驳回抗诉，维持原判。
律师观点：中级人民法院定罪适当
江苏冠文律师事务所陈豪律师在接受扬子晚报记者采访时认为，安徽省蚌埠市中级人民法院以非法侵入住宅罪定罪处罚是适当的。
关于牵连犯的认定。一般认为，犯罪的手段行为或结果行为，与目的行为或原因行为分别触犯了不同罪名的情况。即在犯罪行为可分为手段行为与目的行为时，如果手段行为与目的行为分别触犯了不同的罪名便成立牵连犯。
本案中，非法侵入住宅的行为是手段行为，而在住宅内实施的其他犯罪行为则是目的行为，手段行为与目的行为之间具有牵连关系，按照牵连犯的处罚原则应该以从一重罪定罪处罚。
王军实施了两种行为，分别是非法侵入住宅和猥亵，但根据行为持续时间、行为方法、动作强度、被害人反应及造成的后果等因素，其猥亵情节显著轻微。
不过，在客观上，凌晨三点以非法目的侵入他人住宅并给他人造成心理上的压迫，侵犯了法律所保护的他人住宅安宁权，可认定达到非法侵入住宅罪的定罪标准。在此情形下，二审法院其实已经选择了从一重处罚。（涉及隐私，文中人物皆为化名）
扬子晚报/紫牛新闻记者 陈勇
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